Sotto tiro l’amministratore di fatto della societ\u00e0: sempre pi\u00f9 frequentemente, infatti, al termine del controllo sono contestate violazioni non solo a coloro che ufficialmente sono gli amministratori dell’impresa ma anche a chi, all’esito delle indagini, risulta il reale gestore.
\nTra le funzioni rilevanti in materia societaria c’\u00e8 la gestione sociale attribuita ai soggetti che rivestono la qualifica formale di amministratori, direttori generali, dirigenti preposti, liquidatori.
\nL’articolo 2639 del Codice civile, riformulato dal Dlgs 61\/2002, ha affiancato a tali figure (di diritto) chi svolge di fatto la stessa funzione: si tratta di soggetti non formalmente investiti da una qualifica tipica, ma comunque operativi con continuit\u00e0 nelle scelte sociali.
\nIn pratica, il legislatore, recependo la giurisprudenza maggioritaria, ha reso irrilevante la denominazione formale dell’incarico eventualmente rivestito, rispetto al contenuto reale dei poteri esercitati. Il concetto di potere \u00e8 riferito al ruolo svolto da chi autonomamente pu\u00f2 indirizzare la societ\u00e0 nelle proprie scelte, anche in concorso con altri soggetti di diritto.
\nL’amministratore di fatto quindi non deve necessariamente esercitare le sue funzioni in via esclusiva: egli pu\u00f2 anche affiancare o collaborare con l’amministratore di diritto.
\nEd invero, alcuni di tali poteri non potrebbero per definizione essere esercitati dall’amministratore di fatto, proprio per il difetto di formale investitura. Si pensi alla convocazione dell’assemblea o all’approvazione del progetto di bilancio:
\nadempimenti che solo chi ha il formale incarico pu\u00f2 svolgere.
\nAi fini della qualificazione dell’amministratore di fatto, quindi, \u00e8 sufficiente lo svolgimento di alcune attivit\u00e0 tipiche dell’incarico. \u00c8 necessario per\u00f2 la “continuativit\u00e0 e significativit\u00e0” per poter estendere la responsabilit\u00e0 a soggetti che non ricoprono formalmente alcuna qualifica.
\nSecondo la giurisprudenza, non occorre l’esercizio di “tutti” i poteri del soggetto di fatto, ma di un’apprezzabile attivit\u00e0 di gestione, condotta in maniera non episodica od occasionale.
\nLa continuit\u00e0. La nozione di continuit\u00e0 va individuata nell’esercizio di atti tipici protratto nel tempo, con ripetitivit\u00e0 e sistematicit\u00e0, che si possa qualificare come inserimento nell’attivit\u00e0 dell’impresa. Di conseguenza, sono esclusi i soggetti che compiono singoli atti di gestione e\/o sporadiche “intromissioni” nelle scelte sociali.
\nVa peraltro osservato che la continuit\u00e0 \u00e8 volta anche ad evitare che i vertici decisionali, attraverso un “abuso” di deleghe possano assicurarsi l’impunit\u00e0.
\nLa significativit\u00e0. Ulteriore requisito per l’individuazione dell’amministratore di fatto \u00e8 l’esercizio “in modo significativo” dei “poteri tipici”.
\nNon assumono pertanto rilievo le mere mansioni esecutive, di scarsa rilevanza o di natura accessoria, bens\u00ec le operazioni fondamentali tipiche dell’organo amministrativo e dei poteri dallo stesso esercitati.
\nA differenza della durata, pi\u00f9 agevole da accertare, la significativit\u00e0 deve considerare l’intensit\u00e0 dell’attivit\u00e0 svolta, ossia quando esprima concretamente i poteri decisionali e deliberativi tipici dell’amministratore di diritto.
\nI due requisiti (continuit\u00e0 e significativit\u00e0) devono sussistere contemporaneamente: atti soltanto episodici escludono la responsabilit\u00e0.
\nPer qualificare un amministratore di fatto \u00e8 necessario quindi l’esercizio di un insieme di atti coordinati, riconducibili all’organizzazione e gestione della societ\u00e0. \u00c8 evidente, per\u00f2, che proprio per la volont\u00e0 di non apparire quale amministratore ufficiale dell’ente, i poteri saranno esercitati indirettamente, ossia in via mediata per il tramite dell’amministratore di diritto, o direttamente in conseguenza di una delega espressamente rilasciata da chi ne ha la facolt\u00e0. Si pensi ad esempio alla gestione di un conto corrente: l’amministratore di diritto \u00e8 l’unico normalmente ad avere la delega di firma, ma potrebbe operare su specifica indicazione dell’amministratore di fatto.
\nUn’altra ipotesi, potrebbe riguardare la gestione di una particolare operazione: l’amministratore di diritto potrebbe ufficialmente delegare con procura speciale un soggetto terzo (in realt\u00e0 amministratore di fatto) agli adempimenti necessari.
\nIn sintesi, quindi, occorre verificare la tipologia degli atti concretamente svolti, la loro rilevanza nell’ambito della gestione societaria e la frequenza con la quale tali poteri sono esercitati. Va da s\u00e9, onde evitare equivoci, che il consulente della societ\u00e0 non \u00e8 un amministratore di fatto, come talvolta ritiene l’amministrazione finanziaria, allorch\u00e9 le decisioni siano assunte da altri, ancorch\u00e9 le varie opzioni siano ovviamente ipotizzate dal professionista.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
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