In sintesi. La residenza fiscale estera di una società regge davanti al fisco italiano quando le decisioni e la gestione si svolgono davvero nel Paese estero. Nel dicembre 2025 la Corte di cassazione ha respinto, con le sentenze n. 32438 (12 dicembre) e n. 32746 (depositata il 16 dicembre), i ricorsi dell’Agenzia delle Entrate contro due società lussemburghesi. L’Agenzia sosteneva l’esterovestizione, cioè che la società fosse solo formalmente all’estero e in realtà amministrata dall’Italia. I giudici hanno guardato alla sostanza, non alla convenienza fiscale della scelta.
I due casi decisi dalla Cassazione
Nella sentenza n. 32438 la società era di diritto lussemburghese, controllata al 100% da due fratelli residenti in Italia (50% ciascuno) e titolare del 48% di una SpA italiana che produce e vende orologi di marca. L’Agenzia aveva accertato IRES e IRAP per il 2007, ritenendo che la direzione effettiva fosse in Italia. Le commissioni tributarie avevano dato ragione alla società e la Cassazione ha confermato.
La sentenza n. 32746 riguarda un’altra società lussemburghese, la B.I.M. S.A., e l’anno d’imposta 2008. Anche qui le corti di merito avevano accolto la società e la Cassazione ha respinto il ricorso dell’Agenzia, ritenendo che gli indici di residenza effettiva indicassero il Lussemburgo.
Che cosa dice la legge sulla residenza delle società
La residenza fiscale delle società è regolata dall’articolo 73, comma 3, del Tuir (DPR 917/1986). Per gli anni contestati nei due casi (2007 e 2008) la norma indicava tre criteri alternativi: la sede legale, il luogo dell’amministrazione e l’oggetto principale dell’attività. Bastava che uno solo di essi si trovasse in Italia per la maggior parte del periodo d’imposta. I giudici hanno chiarito che la sede dell’amministrazione coincide con la sede effettiva, cioè il luogo dove si dirige l’attività e si riuniscono gli organi.
Dopo la riforma del decreto legislativo 209/2023 la norma è formulata in modo diverso. Oggi sono residenti le società che, per più di metà del periodo d’imposta, hanno in Italia la sede legale, oppure il centro delle decisioni strategiche (la direzione effettiva), oppure il baricentro della gestione corrente (la gestione ordinaria). La direzione effettiva è la continua e coordinata assunzione delle scelte strategiche che riguardano l’azienda nel suo insieme. La gestione ordinaria è il compimento continuo e coordinato degli atti di ogni giorno. Anche questi criteri sono alternativi, non cumulativi. Le due sentenze applicano il testo di allora e non esaminano la formulazione in vigore oggi.
Libertà di stabilimento e costruzioni artificiose
Le regole dell’Unione europea consentono a un’impresa di stabilirsi nello Stato membro che preferisce, anche per il minore carico fiscale. Gli Stati possono reagire solo contro le costruzioni puramente artificiose, prive di una reale presenza economica. La Cassazione richiama questo principio: scegliere un Paese più favorevole non è, da solo, una prova di frode.
Gli indici che il giudice valuta e chi deve provarli
La residenza effettiva si accerta con più indizi da considerare insieme. Secondo la sentenza n. 32746 contano il luogo delle riunioni degli amministratori, la loro residenza o cittadinanza, la disponibilità di locali adeguati, la conservazione delle scritture contabili, le comunicazioni con la società controllata e la durata dell’esistenza della società estera. L’elenco non è chiuso e nessun indice basta da solo.
Nel caso n. 32438 la Cassazione ha ribadito che spetta all’Amministrazione dimostrare che la società estera è fittizia e che la sede effettiva è in Italia. Le presunzioni generiche non bastano.
Un esempio per capire la differenza
Esempio ipotetico, costruito per questo testo. Una società ha sede legale a Lussemburgo, ma le riunioni del consiglio si tengono a Milano, gli amministratori vivono a Milano e a Lussemburgo non c’è un ufficio. Gli indici puntano sull’Italia e l’accertamento ha buone probabilità di reggere. Una seconda società ha invece uffici propri, amministratori residenti nel Paese estero, riunioni lì verbalizzate e contabilità conservata sul posto. Qui gli indici indicano l’estero e spetta all’Agenzia dimostrare il contrario.
Domande frequenti
Che cos’è l’esterovestizione? È la finta localizzazione all’estero del domicilio fiscale di una società che invece è diretta dall’Italia, per pagare meno imposte.
Costituire una società in Lussemburgo basta a spostare la residenza fiscale? No. Contano il posto dove si prendono le decisioni, dove vivono gli amministratori e quali strutture esistono davvero.
Chi deve provare che la società è esterovestita? Secondo la Cassazione, l’Amministrazione finanziaria.
I criteri della legge sono cambiati? Sì: dopo il decreto legislativo 209/2023 l’articolo 73 usa tre criteri, sede legale, direzione effettiva e gestione ordinaria, tra loro alternativi.
Fonti
Testo vigente dell’articolo 73 del DPR 917/1986 (Tuir), letto su Normattiva. Cassazione, sezione tributaria, sentenza n. 32438 del 12 dicembre 2025, riferita da Edotto (16 dicembre 2025). Cassazione, sezione tributaria, sentenza n. 32746 depositata il 16 dicembre 2025, letta in una sintesi pubblicata da Studio Cerbone. Per riscontrare i numeri delle pronunce è stato letto anche un commento di NT+ Diritto (Il Sole 24 Ore) del 7 gennaio 2026, successivo a questo testo. Non lette: i testi integrali delle sentenze e la convenzione Italia-Lussemburgo.
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